В современном международном уголовном праве принята т. н. концепция "умных штыков". Согласно ней, лицо, исполняющее приказ, по общему правилу несёт уголовную ответственность. В IV Принципе международного права, нашедшем свое отражение в Уставе МТБЮ и решениях Нюрнбергского трибунала, содержится указание на то, что исполнение приказа правительства или начальника не освобождает лицо (исполнителя) от ответственности по международному праву, если сознательный выбор был фактически для него возможен.
«Принятие приказов начальства как абсолютного реабилитирующего обстоятельства довело бы ситуацию до абсурда: чтобы призвать к ответу лиц, ответственных за всю сумму нарушений, необходимо было бы подняться по цепи военных инстанций и даже политической иерархии, с нелепым результатом, что только исключительно Верховный Главнокомандующий или даже глава государства могут считаться уголовно ответственными за эти нарушения»
Gaeta Р. The Defense of Superior Orders: the Statute of the International Criminal Court Versus Customary International Law / / European Journal of International Law. 1999. Vol. 10. P. 175.
Лицо, исполнившее приказ, будет освобождено от уголовной ответственности, если:
- исполнитель был обязан исполнить приказ правительства или начальника И
- исполнитель не знал, что приказ был незаконным или сам приказ не носил явно незаконного характера.
Факт обязательности приказа может расцениваться как обстоятельство, смягчающее наказание, если приказ исполнен лицом под страхом «серьезных отрицательных последствий» для себя или своей семьи (ст. 8 Устава Нюрнбергского трибунала; ст. 7 Устава МТБЮ; ст. 6 Устава МТР)